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中銀解讀 | 創業者極簡法律系列（十）公司控制權
時間：2023.07.25 作者：北京中銀（深圳）律師事務所 黃瀟葳、劉艷
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2019年廣東省高級人民法院將蔡達標與真功夫公司損害股東利益責任糾紛一案作為加強民營經濟司法保護十大典型案例發布，真功夫這家國內最大餐飲連鎖品牌的內斗再次成為大家茶余飯后的談資。現任董事長潘宇海和身陷囹圄的前董事長蔡達標作為真功夫的兩大股東，對真功夫的發展戰略存在重大分歧，二者之間關于公司股權、控制權的斗爭已近乎白熱化，創始人團隊因權力分配失衡分道揚鑣。真功夫從一時的風頭無兩到現如今官司纏身，公司一半股權歸屬懸而未決，公司發展因長期內斗陷入困境，品牌形象一落千丈。本文擬簡要介紹幾種常見的公司控制權實現模式，供創業者參考，以免日后陷入權力斗爭的深淵，阻礙公司發展。
一、公司控制權的內涵
公司控制權的核心是對公司財產的處分權，對公司重大事務的決策權，對公司的重大事項和經營決策的影響力，以及對董事會的構成和董事的任命具有決定權。
二、公司控制權的具體實現模式
1、通過股權取得公司控制權
絕對控股權和相對控股權：股權是公司控股權的基礎，是對公司的終極控制權，公司最重大的事項通常是基于股權由股東（會）決定，創始人可以通過掌控股權從而取得公司控制權。根據《公司法》的規定，公司的最高決策機構是股東（會），股東會的普通表決事項多為二分之一以上多數表決權通過，而少數重大事項（如公司章程修改）還需要三分之二以上表決權通過。一般而言，表決權為一股一票，持有67%的股權即可以獲得股東會上表決時的三分之二以上的表決權，取得公司的絕對控股權，繼而取得公司控制權；持有50%以上的股權一般可以獲得股東會上表決時的二分之一以上的表決權，取得公司除重大事項外的相對控股權。
2、通過制度或架構設計維持對公司的控制權
對于需要融資的公司而言，隨著公司的融資壯大，創始人股權被不斷稀釋，難以維持絕對控股權和相對控股權，此時，創始人就需要考慮通過制度層面的設計，維持自己對公司的控制權，從而實現小股操大盤。以下是幾種較為常見的公司控制權取得模式：
（1）公司章程約定：根據《公司法》第四十二條約定“股東會會議由股東按照出資比例行使表決權；但是，公司章程另有規定的除外”，公司可以在章程中明確約定同股不同權，保障創始人團隊的控制權。需要注意的是，公司應保證新股東加入時同意并簽署章程。
（2）控制董事提名權從而控制董事會：公司的日常經營事項，主要由公司董事會來決定，控制公司董事的提名權，相當于控制了公司董事會，創始人應注意控制董事會的人數以及創始人任命的董事人數。
（3）與其他股東或創始人簽署一致行動人協議（騰訊）：一致行動人協議是指某些股東或創始人就特定事項采取一致行動簽訂協議，意見不一致時，某些股東跟隨一致行動人投票。創始股東之間、創始股東和投資人之間可以通過簽署一致行動人協議來加大創始股東的投票權權重，鞏固該方在公司中的控制地位。
（4）投票權委托模式（京東）：投票權委托就是公司部分股東通過協議約定，將其投票權委托給其他特定股東（如創始股東）行使。
（5）（SPV）有限合伙架構（螞蟻金服）：有限合伙企業的合伙人分為普通合伙人（GP）和有限合伙人（LP）。普通合伙人執行合伙事務，承擔管理職能，而有限合伙人只是作為出資方，不參與企業管理。所以，股東可以不直接持有公司股權，而是設立一個有限合伙企業，再由有限合伙企業創設公司，這樣股東就間接持有公司股權。同時，由創始人或其名下公司擔任GP，控制有限合伙企業，再通過有限合伙企業控制公司。除創始人之外的其他股東，只能是有限合伙的LP，只享有經濟收益而不參與有限合伙日常管理決策，無權通過有限合伙控制公司。
（6）AB股計劃（百度）：AB股計劃也稱雙股權結構，實質上是“同股不同權”制度。A股通常由機構投資人與公眾股東持有，投票時一股一票，B股通常由創業團隊持有，投票時一股N票，B股向外出售給非創始人團隊股東時降級為A股，以此保證創始人團隊投票時享有更多票數，從而取得對公司重大事項的決策權。
以上是幾種常見的公司控制權實現模式，幾種模式均有各自的優缺點和適用場景，本文不再作過多闡述，幾種模式相互之間也可以交叉、組合，從而設計出適合企業的控制權實現模式。
企業可不可以不進行控制權設計呢？我們認為對于初創企業而言控制權設計是不可或缺的。與控制權直接相關的是控制人，掌握控制權的人我們稱之為控制人，沒有控制人的企業會失去主心骨，責權利不清，失去發展的動力，對于初創企業尤其如此，初創企業應依據自身股東情況及不同的發展階段設計不同的控制權實現方式，從而實現企業的快速發展。
本文作者系：
黃瀟葳：北京中銀（深圳）律師事務所合伙人，執業領域：公司法律事務（常年法律顧問服務、股權架構設計、股權激勵等）、資本市場、私募基金、投資與并購、重大商事爭議解決等。
劉艷：北京中銀（深圳）律師事務所律師助理。主要業務方向：公司法律事務（股權架構設計、股權激勵、常年法律顧問服務等）、私募基金、投資與并購、重大商事爭議解決等。
