中銀文化
客戶至上、專業(yè)合作、勤勉盡責(zé)、優(yōu)質(zhì)高效
中銀原創(chuàng) | 馬已今服，為何停蹄——螞蟻集團暫緩上市的法律分析
時間：2023.02.27 作者：北京中銀（深圳）律師事務(wù)所 朱方濤
分享到：
“馬已今服”——螞蟻集團被暫緩上市
8月25日，上交所受理了螞蟻集團首次公開發(fā)行股票并在科創(chuàng)板上市的申請。隨后，上交所對螞蟻集團上市進行了兩輪審核問詢，并于9月18日召開2020年第77次上市委員會審議會議，同意螞蟻集團發(fā)行上市（首發(fā)）。
10月22日，證監(jiān)會作出同意螞蟻集團首次公開發(fā)行股票注冊的批復(fù)。
10月24日，螞蟻集團實際控制人馬云在第二屆外灘金融峰會上炮轟中國金融及金融監(jiān)管，并接連拋出“中國金融沒有系統(tǒng)”“《巴塞爾協(xié)議》是一個老年俱樂部”“中國的銀行還是當鋪思想，害了很多企業(yè)家”等重磅主張；
11月2日，中國人民銀行、中國銀保監(jiān)會、中國證監(jiān)會、國家外匯管理局四部門約談螞蟻集團實控人馬云、董事長井賢棟、總經(jīng)理胡曉明；
11月3日，上交所決定暫緩螞蟻集團科創(chuàng)板上市，隨后螞蟻集團港交所上市也被宣布暫緩，“馬已今服”“馬已經(jīng)服”等詞匯迅速躥紅。
萬億級規(guī)模企業(yè)上市過程中上演如此世紀大瓜，作為一名資本市場律師忍不住想要從法律角度探究“馬為何停蹄”“上市的馬路有何羈絆”。
“馬為何停蹄”——螞蟻集團暫緩上市的法律原因
根據(jù)《科創(chuàng)板首次公開發(fā)行股票注冊管理辦法（試行）（2020修正）》第二十七條、《上海證券交易所科創(chuàng)板股票發(fā)行上市審核規(guī)則》第六十條的規(guī)定，中國證監(jiān)會作出注冊決定后至發(fā)行人股票上市交易前，發(fā)生對發(fā)行人是否符合發(fā)行條件、上市條件或者信息披露要求產(chǎn)生重大影響的重大事項，中國證監(jiān)會或者上交所可以要求發(fā)行人暫緩上市。
螞蟻集團已于10月22日拿到證監(jiān)會同意注冊的批復(fù)，預(yù)計于11月5日在科創(chuàng)板上市，11月3日正屬于中國證監(jiān)會作出注冊決定后、發(fā)行人股票上市交易前的階段。那么在這期間，螞蟻集團究竟發(fā)生了什么對上市產(chǎn)生重大影響的重大事項呢？
根據(jù)11月3日上交所決定暫緩螞蟻集團科創(chuàng)板上市的內(nèi)容，上交所認為螞蟻集團實際控制人及董事長、總經(jīng)理被有關(guān)部門聯(lián)合進行監(jiān)管約談，所處的金融科技監(jiān)管環(huán)境發(fā)生變化等重大事項，可能導(dǎo)致螞蟻集團不符合發(fā)行上市條件或信息披露要求，因此暫緩螞蟻集團上市。下文將重點就所處的金融科技監(jiān)管環(huán)境發(fā)生變化進行分析：
一、螞蟻集團的主營業(yè)務(wù)——金融科技平臺中的微貸業(yè)務(wù)為重要業(yè)務(wù)
根據(jù)螞蟻集團科創(chuàng)板上市招股說明書披露的信息可知，螞蟻集團是中國最大的移動支付平臺支付寶的母公司，也是領(lǐng)先的金融科技開放平臺，而公司應(yīng)用于數(shù)字金融的領(lǐng)域主要是微貸科技平臺、理財科技平臺和保險科技平臺，如下圖：
根據(jù)披露的經(jīng)營成果分析可知，報告期內(nèi)，螞蟻集團通過數(shù)字金融科技平臺產(chǎn)生的營業(yè)收入占比逐年遞增，且占比最大，而數(shù)字金融科技平臺中，微貸科技平臺收入的占比逐年遞增，占比也最大，如下圖：
因此，螞蟻集團的微貸科技平臺為其重要的創(chuàng)收平臺，微貸業(yè)務(wù)也是螞蟻集團的重要業(yè)務(wù)，如該業(yè)務(wù)發(fā)生了不利于螞蟻集團的監(jiān)管變化，則勢必對螞蟻集團的上市產(chǎn)生重大不利影響，從而影響上市進程。
二螞蟻集團上市申報時的法律和監(jiān)管風(fēng)險——網(wǎng)絡(luò)借貸和消費金融行業(yè)
螞蟻集團數(shù)字金融科技平臺業(yè)務(wù)的主要監(jiān)管機構(gòu)包括證監(jiān)會、銀保監(jiān)會，而從事的微貸科技平臺業(yè)務(wù)主要為小額貸款公司業(yè)務(wù)，目前尚無全國統(tǒng)一的行政監(jiān)管機構(gòu)，主要由地方人民政府金融工作辦公室監(jiān)管，涉及的主要法律法規(guī)如下：
根據(jù)招股說明書第四節(jié)“風(fēng)險因素”第二項“法律與監(jiān)管相關(guān)的風(fēng)險”披露的信息，螞蟻集團在法律與監(jiān)管方面存在多達十四項風(fēng)險，其中特別提到網(wǎng)絡(luò)借貸和消費金融行業(yè)的監(jiān)管和法律風(fēng)險，如需遵守2020年7月12日發(fā)布的《商業(yè)銀行互聯(lián)網(wǎng)貸款管理暫行辦法》的監(jiān)管要求、需面臨資本充足率的監(jiān)管要求的變化、監(jiān)管機構(gòu)可能采取措施以要求貸款人限制對缺乏信貸記錄的借款的風(fēng)險敝口、監(jiān)管機構(gòu)要求公司合作金融機構(gòu)采取額外的風(fēng)險評估措施、民間借貸利率保護上限的調(diào)整等監(jiān)管及法律法規(guī)的變化，將可能導(dǎo)致求公司合作金融機構(gòu)調(diào)整其與公司的合作模式，也可能導(dǎo)致公司小貸子公司的定價或經(jīng)營模式進行調(diào)整，從而可能對螞蟻集團的業(yè)務(wù)、財務(wù)狀況、經(jīng)營成果和發(fā)展前景產(chǎn)生重大不利影響。
此外，螞蟻集團還存在公司持牌金融服務(wù)子公司和參股公司面臨監(jiān)管變化的風(fēng)險。除了與金融機構(gòu)合作以提供金融產(chǎn)品和服務(wù)外，螞蟻金服也通過小額貸款子公司、天弘基金、國泰保險、商融保理以及參股公司網(wǎng)商銀行提供消費信貸和小微經(jīng)營者信貸、理財產(chǎn)品、保險產(chǎn)品和保理服務(wù)。這些持牌金融服務(wù)子公司和參股公司也受到與合作金融機構(gòu)相同或類似的監(jiān)管，比如資本充足率、杠桿率或償付能力充足率的相關(guān)要求。金融監(jiān)管制度或監(jiān)管要求的任何變化均可能限制其業(yè)務(wù)開展或增加合規(guī)成本。并且，此等持牌子公司和參股公司須接受定期和臨時監(jiān)管檢查，監(jiān)管機構(gòu)也可能就合規(guī)事宜不時提出整改要求。根據(jù)披露信息可知，螞蟻集團擬以全資子公司浙江融信為主體申請設(shè)立金融控股公司并接受監(jiān)管，并由浙江融信持有相關(guān)從事金融活動的牌照子公司的股權(quán)。盡管有前述計劃，螞蟻集團仍可能需要根據(jù)屆時正式出臺的金融控股公司相關(guān)的法律文件的具體要求就該等計劃做相應(yīng)調(diào)整。前述監(jiān)管風(fēng)險亦將可能對螞蟻集團的業(yè)務(wù)、財務(wù)狀況、經(jīng)營成果和發(fā)展前景產(chǎn)生重大不利影響。
三螞蟻集團的金融科技監(jiān)管環(huán)境的重大變化——網(wǎng)絡(luò)小額貸款業(yè)務(wù)管理辦法擬出臺
11月2日，銀保監(jiān)會會同人民銀行等部門擬出臺網(wǎng)絡(luò)小額貸款業(yè)務(wù)管理辦法，并向社會公開征求意見，以規(guī)范小額貸款公司網(wǎng)絡(luò)小額貸款業(yè)務(wù)，統(tǒng)一監(jiān)管規(guī)則和經(jīng)營規(guī)則。《網(wǎng)絡(luò)小額貸款業(yè)務(wù)管理暫行辦法（征求意見稿）》主要內(nèi)容如下：
1.資質(zhì)方面，明確網(wǎng)絡(luò)小額貸款業(yè)務(wù)應(yīng)當主要在注冊地所屬省級行政區(qū)域內(nèi)開展，未經(jīng)銀保監(jiān)會批準，不得跨省級行政區(qū)域開展網(wǎng)絡(luò)小額貸款業(yè)務(wù)。極個別需跨省級行政區(qū)域經(jīng)營網(wǎng)絡(luò)小額貸款業(yè)務(wù)的，應(yīng)當經(jīng)國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)依法批準。
2.注冊資本方面，明確了經(jīng)營網(wǎng)絡(luò)小額貸款業(yè)務(wù)在注冊資本、控股股東、互聯(lián)網(wǎng)平臺等方面應(yīng)符合的條件。經(jīng)營網(wǎng)絡(luò)小額貸款業(yè)務(wù)的小額貸款公司的注冊資本不低于人民幣10億元，且為一次性實繳貨幣資本。跨省級行政區(qū)域經(jīng)營網(wǎng)絡(luò)小額貸款業(yè)務(wù)的小額貸款公司的注冊資本不低于人民幣50億元，且為一次性實繳貨幣資本。
3. 貸款金額方面，對自然人的單戶網(wǎng)絡(luò)小額貸款余額原則上不得超過人民幣30萬元，不得超過其最近3年年均收入的三分之一，該兩項金額中的較低者為貸款金額最高限額。對法人或其他組織及其關(guān)聯(lián)方的單戶網(wǎng)絡(luò)小額貸款余額原則上不得超過人民幣100萬元。
4.貸款用途方面，辦法明確，小額貸款公司應(yīng)與借款人明確約定貸款用途，并且按照合同約定監(jiān)控貸款用途。網(wǎng)絡(luò)小額貸款不得從事債券、股票、金融衍生品、資產(chǎn)管理產(chǎn)品等投資；不得購房及償還住房抵押貸款等。
5.聯(lián)合貸款方面，在單筆聯(lián)合貸款中，經(jīng)營網(wǎng)絡(luò)小額貸款業(yè)務(wù)的小額貸款公司的出資比例不得低于30%。
6.設(shè)置了自辦法施行之日起三年的過渡期。辦法規(guī)定，過渡期內(nèi)，未取得跨省級行政區(qū)域網(wǎng)絡(luò)小額貸款業(yè)務(wù)經(jīng)營資質(zhì)的小額貸款公司，應(yīng)當將跨省級行政區(qū)域網(wǎng)絡(luò)小額貸款余額和貸款戶數(shù)控制在存量規(guī)模之內(nèi)，并有序壓縮遞減、逐步清零。
上述管理辦法如出臺，對螞蟻集團的影響：
1. 螞蟻集團如需跨省級行政區(qū)域開展網(wǎng)絡(luò)小額貸款業(yè)務(wù)，則需由國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)負責(zé)審查批準、監(jiān)督管理和風(fēng)險處置，且辦法明確跨省級行政區(qū)域開展網(wǎng)絡(luò)小額貸款業(yè)務(wù)的為“極個別”小額貸款公司。因此，螞蟻集團是否能順利取得跨省級網(wǎng)絡(luò)小貸的經(jīng)營資質(zhì)影響到其業(yè)務(wù)結(jié)構(gòu)的調(diào)整。
2.貸款金額的上限規(guī)定，將可能導(dǎo)致螞蟻集團的小貸公司的部分客戶流失，小貸平臺的業(yè)務(wù)可能受到一定地沖擊。
3.聯(lián)合貸款方面的規(guī)定，將直接降低螞蟻集團網(wǎng)絡(luò)小貸公司的杠杠率。根據(jù)披露的信息，螞蟻集團自營放貸主體為重慶市螞蟻小微小額貸款有限公司和重慶市螞蟻商誠小額貸款有限公司，注冊資本分別為120億元、40億元，截至2020年6月底，前述兩家公司發(fā)放貸款和貸款余額合計為362億元，而螞蟻集團目前共計信貸金額21,540億元，這意味著螞蟻集團大部分的資金均來自合作銀行和資產(chǎn)證券化，如螞蟻集團聯(lián)合貸款部分的杠杠率降低，則其總信貸金額很可能會隨之大幅下降，這對螞蟻集團的主營收入也可能產(chǎn)生重大不利影響。
基于上述，《網(wǎng)絡(luò)小額貸款業(yè)務(wù)管理暫行辦法》如順利出臺，則螞蟻集團的業(yè)務(wù)結(jié)構(gòu)、財務(wù)狀況、經(jīng)營成果和發(fā)展前景將可能產(chǎn)生重大不利影響。
“馬暫停蹄”目的為“馬上之人”今后“一馬平川”
綜上所述，金融監(jiān)管多部門對螞蟻集團重要成員的聯(lián)合監(jiān)管約談以及近期金融科技監(jiān)管（尤其是網(wǎng)絡(luò)借貸和消費金融行業(yè)監(jiān)管）環(huán)境的變化，可能導(dǎo)致螞蟻集團業(yè)務(wù)結(jié)構(gòu)和盈利模式發(fā)生重大不利變化，從而導(dǎo)致螞蟻集團可能不符合上市的條件。然而，上交所對其暫緩上市，使得“馬暫停蹄”，目的也是保護“馬上之人”的合法權(quán)益，充分透明準確地披露馬的信息，切實維護市場公平公正，并為今后的“一馬平川”提供強有力地保障。
